劳务外包合同的法律性质认定及风险防范

20-01-02 08:38 admin 31

现在越来越多的企业倾向于把人事管理的部分或全部工作外包给一个服务机构来完成,例如保安服务外包、清洁服务外包等、辅助岗位外包等。外包后,企业人力资源结构更加简单,用人成本及风险也大大降低,这使得管理者能有更多的精力,投入到激烈的市场竞争中去。那么作为企业,面对普遍劳务外包的大趋势,如何与劳务外包公司签订符合企业意图且不违反法律的合同,在该类合同中可能存在哪些方面需要强加防范,变得尤为重要。

劳务外包合同的法律性质认定及风险防范

以清洁服务外包为例,中大型企业在日常经营活动中,雇佣专门人员负责办公场所清洁的情况很少见,因为会涉及到签订劳动合同、人员管理、缴纳社保、提供劳动保障等法定义务,所以大多数企业都会采取劳务外包公司来提供服务、由企业与劳务外包公司签订《外包服务合同》的方式达到用人目的、减少相应的义务。对此,该种方式在企业经营者看来属于服务类合同关系,企业只需向劳务外包公司支付服务费用即可,与清洁工不会直接发生任何法律关系。

但在实践当中,一旦服务人员发生人身伤害或者未取得劳动报酬而与企业产生纠纷,则会对此种类型的外包合同法律性质产生争议,稍有不慎就会被认定为劳务派遣合同,从而使企业陷入败诉风险,承担大笔的赔偿金。为帮助广大用人单位尽可能防范该类风险,本文主要就目前的劳务外包公司常用的《外包服务合同》的法律性质问题进行分析,以供参考。

一、目前劳务外包公司常用的《外包服务合同》内容

一般企业很少准备《外包服务合同》文本,通常会采用劳务外包公司提供的常用合同文本,其中包含如下内容:

1、合同期内,劳务外包公司向企业派出清洁员若干名,负责、企业卫生清理服务工作,企业向清洁公司支付清洁服务费。

2、清洁员具体上班时间,按每人每天八小时工作制,确因企业工作需要可适当加班,由企业按国家有关规定支付加班费,但不能违反劳动法之相关规定。

3、周日及法定节假日,清洁员轮流值班,但企业应允许清洁员休探亲假、请病假和合理事假,在此期间,由劳务外包公司负责另派人值勤,不再增加企业清洁服务费。

4、外包服务费包含了被派驻清洁员工资,等等。

二、劳务外包与劳务派遣的区别

劳务派遣暂行规定》第二十七条规定:“用人单位以承揽、外包等名义,按劳务派遣用工形式使用劳动者的,按照本规定处理。”这个条款让劳务外包的发包人很紧张,深恐其使用的劳务外包一不小心被认定为劳务派遣。于是,如何区分劳务派遣与劳务外包,如何理清二者之间的界限就显得尤为重要。结合法律规定及实务,在两种用工中,劳务派遣协议和劳务外包合同的约定内容大体相似,只是对于前者法律向用工主体施加过多的责任和义务,致使二者虽然相似,但是适用后果有极大区别:

①适用的法律不同。劳务派遣的法律规定:《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条:“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任”。劳务外包的法律规定:《合同法》的相关规定。在主体有行为能力、意思表示真实、标的合法(不违反法律强制性规定)的情况下,协商一致达成的劳务外包合同对双方具有约束力。对于前两个要素,绝大多数企业都能符合,只有第三个法律强制性规定存在异议。此处的强制性规定是指劳动法、劳动合同法等法律法规的规定。

②用工主体不同,劳务外包可以是个人,也可以是法人或其他实体;劳务派遣单位必须是严格按照劳动合同法规定设立的法人实体;

③劳动者管理的责任主体不同,这是两者最主要的区别,劳务外包中发包企业对劳务外包单位的员工不进行直接管理,其工作形式和工作时间由劳务外包单位自己安排确定,而劳务派遣单位的员工必须按照用工单位确定的工作形式和工作时间进行劳动;

④劳务外包一般按照事先确定的劳务单价根据劳务外包单位完成的工作量结算,其合同标的一般是“事”,劳务派遣一般是按照派遣的时间和费用标准,根据约定派遣的人数结算费用,其合同标的一般是“人”。或者说,劳务外包下,发包方买的是“劳务”,而劳务派遣下,用工单位买的是“劳动力”;

⑤违法的后果不同,劳务外包适用《合同法》,发包单位与承包单位之间按双方合同承担权利义务,发包单位对承包单位的员工基本上不承担责任;劳务派遣中,给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位按《劳动合同法》承担连带赔偿责任。

三、《外包服务合同》法律性质分析

在司法实践当中,本文第一条所述《外包服务合同》性质被法院认定为劳务派遣合同,劳务外包公司是劳务派遣单位,企业是用工单位,清洁员是被派遣员工。而法院作出上述认定的具体理由如下:

虽然从形式上分析,《外包服务合同》名为“服务合同”,未表述为劳务派遣合同,其中也约定企业向外包公司支付的费用为“清洁服务费”。但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定“当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思”的规定.从实质上分析,该《外包服务合同》中已约定了派遣岗位和人员数量、派遣期限,且又明确约定清洁服务费包含派驻清洁员的工资等,对被派遣员工的劳动报酬问题也作了约定,已经具备了劳务派遣合同的必备要素。

法院作出该认定后,企业将不得不承担劳动法律规定的用工单位所应负的一切责任和义务,包括但不限于工伤赔偿、未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿、行政处罚等等。企业之所以将劳务外包给服务公司,目的在于减少用人成本、降低用人风险,如此一来,与企业的意图背道而驰,企业不仅没有减少成本,相反还背负赔偿责任,这对企业经营与发展极为不利。

四、企业风险防范

在小编做出以上分析后,我们清晰地认识到《外包服务合同》等劳务外包公司提供的合作协议存在很大的风险,一旦产生纠纷,对企业而言将会是巨额损失,而对外包公司则极为安全。对此,我们提出以下两点巧妙得规避合同风险,达到企业用工目的。

1、建议企业在与清洁公司签署《外包服务合同》时,除明确约定双方权利义务外,还须注明“本合同是某某项目服务外包合同,不是劳务派遣合同,企业与外包公司清洁员不存在劳动用工关系”。

2、合同相关内容应回避清洁服务费的计算与清洁员的工资待遇之间有任何关系。对于清洁员工作时间、工资报酬、休息休假等等内容均由劳务外包公司安排,如此将极大可能地避免了服务人员与企业的纠纷。

以上主要对本文所涉的特殊《外包服务合同》法律性质问题进行分析,以供参考。

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